山东大学 刑法总论

山东大学 刑法总论
一、论我国刑法的基本原则。  
参考答案：
刑法的基本原则，是指贯穿全部刑法规范、具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法意义，并体现我国刑事法制的基本精神的准则、规则。1997年修订的刑法典明确规定了罪刑法定、刑法面前人人平等、罪责刑相适应三项基本原则。
　　（1）罪刑法定原则，是指定罪判刑必须以现行刑法明文规定为准，对于法律没有明文规定的行为不得定罪处罚，即所谓“法无明文不为罪，法无明文不处罚”。
　　（2）刑法面前人人平等原则，是指对任何人犯罪，在适用法律上都一律平等，不允许有超越法律的特权。
（3）罪责刑相适应原则，是指刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。
二、如何理解我国刑法规定的量刑的一般原则及贯彻该原则的具体措施。  
参考答案：
我国刑法规定的量刑一般原则是"以犯罪事实为根据，以刑法为准绳"，其具体内容和贯彻措施为刑相适应原则，是指刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。
（1）量刑必须以犯罪事实为根据。所谓犯罪事实，是指客观存在的犯罪诸种情况的总和。它既包括犯罪的构成要件的基本事实，也包括直接影响犯罪危害程度的其他事实。
（2）量刑必须以刑法为准绳。对这里的"刑法"应作广义的理解。对犯罪人判处什么刑种；对犯罪人判处什么刑度；以及全面认识对犯罪人适用刑罚，决定从重、从轻、减轻和免除处罚，都应严格以刑法规定为准。
　　三、《刑法》第239条规定：“以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。”（第1款）“以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，依照前款的规定处罚。”（第2款）
试分析该法条的法律规定。  
参考答案：
该条是关于绑架罪罪状和法定刑的规定。规定的罪状是叙明罪状。根据该条的规定，绑架罪的构成特征是：
（1）侵犯的客体是他人的人身权利。
（2）客观方面表现为绑架他人或者偷盗婴幼儿的行为。
（3）犯罪主体是一般主体。
（4）犯罪主观方面是故意，并以勒索财物或者劫持人质为目的。
本罪的法定刑属于相对确定的法定刑，分为两个量刑档次，构成本罪的即应处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑。
　　四、被告人张乙，男，17周岁，某村村民。
　　被告人张甲，男，50周岁，系张乙之父，某村村民。
　　因琐事，张甲在村部与村长卜某争吵起来。在争吵中，卜某动手打了张甲两拳。这时张甲高喊：“村长打人啊！村长打人啦！”。在附近干活的张乙（张甲不知其儿子在附近干活）听到其父呼喊，手持铁锹赶来，照着村长卜某头部猛劈一下，将卜某的颅骨劈碎。卜某经抢救无效死亡。
问：对张氏父子应如何定性处理？张甲与张乙是否构成共同犯罪？为什么？  
参考答案：
（1）张乙闻父呼喊，赶来朝被害人头部猛劈一锹致被害人死亡，系非法剥夺他人生命的行为，构成故意杀人罪。
（2）张甲与张乙不构成共同犯罪。1）共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。成立共同犯罪必须是共同犯罪人主观上有共同犯罪的故意，客观上有共同犯罪的行为。张甲主观上没有杀害卜某的故意，他不知道其子就在附近，其喊人不是希望其子来杀人，而是出于气愤，为了让别人知道真情好评理，不料却引来其子，这是出乎他的意料的。2）张甲在客观上也没有杀害卜某共同行为。仅从他高喊不能说明是在实施杀人的预备行为，更不是在与其子配合，其行为与卜某的死亡没有刑法上的因果关系。
（3）张甲与村长吵架以及呼喊的行为，并非危害社会的犯罪行为，不构成犯罪，不负刑事责任。
　　五、马某挖菜窖占了被告人张某家的地，张某便找马某讲理。马某不但不认错，反而依仗自己身强力壮，打了张某。张某气愤异常，便伺机报复，某日，张某见马某15岁的女儿在地里干活，便产生报复马某女儿的念头，但又怕自己伤人犯法。这时，他想起别人说过的"少年犯罪不负刑事责任"，便找来自己的13周岁的儿子和15周岁的侄子，叫儿子和侄子去打死马某的女儿。儿了和侄子听了张某的怂恿，一人拿起一把铁锹冲过去，对准马某的女儿的小腿各铲一锹，顿时将其大动脉血管砍断，流血不止。邻近的群众见状，急忙将马某的女儿送往医院抢救，但其终因流血过多，抢救无效死亡。
问：此案如何处理？张某的刑事责任如何承担？  
参考答案：
（1）张某构成故意杀人罪的教唆犯，其15周岁的侄子构成故意杀人罪的实行犯，其13周岁的儿子不承担刑事责任。理由是：张某为报复马某，唆使其子及侄子故意杀害马某的女儿，使其子及侄子产生杀人的故意，符合教唆犯的特征；其侄子已满14周岁不满16周岁，根据《刑法》第17条第2款的规定，对于故意杀人行为应当承担刑事责任；其儿子因不满14周岁，根据《刑法》第17条的规定，对于故意杀人行为不负刑事责任。
（2）张某与其侄子构成故意杀人罪的共同犯罪。在共同犯罪中，作为教唆犯的张某起了主要作用，所以根据刑法关于教唆犯的处罚原则，对其应按照主犯追究刑事责任；张某又是教唆不满18周岁的侄子犯罪，按照刑法的规定，应当从重处罚。